不同于其他国家，美国EB-5投资移民制度设立了投资处于“风险状态 （at risk)”这一重要基本要素。多年来，如何既能证明一个EB-5项目是处于“风险状态”的投资，又能展示出这不是一个“高风险”的项目，是EB-5从业者持续努力应对的挑战。本文将为各位详细分析“风险状态”的要求。


法律条文、法规要求和政府机构解释
虽然法规强调“风险状态”，法律和先前的EB-5判例都没有精确地指明投资需要达到怎样水平的风险。对于什么是在“风险状态”的普遍理解是，资金投入必须确实被承诺，且不能有还款担保或者赎回。


如果投资者获得如下担保：投资款的返还，或者返还一部分投资款，或者就某一部分的投资被担保一定的投资回报率，那么这部分的投资款，就会被认为没有处于“风险状态”。当有证据证明，投资者同时面临“损失的风险”和“获得收益的可能”，投资款就可被认为是处于“风险状态”。


由物业持有者担保的投资
开发商常常会通过提供最终的物业所有权来担保还款。一些EB-5投资项目文件中，也包含有“保留协议”(reservation agreement)，即在项目失败的情况下，投资者可获得现有房产项目的一个单元，以作为补偿。这种类似的操作，实际上避免了投资人遭受损失的风险，继而违反了“风险状态”的定义。


同时，AOO(移民行政上诉办公室)在一个案例中也否定了下述结构：将投资者的一部分资金用来购买需要装修的度假屋(已经建造好的)，而EB-5资金的剩余部分将被用作公共区域的建设和装修。最终，投资者将通过投资拥有一个物业单元——即属于一种担保还款的形式，继而不能满足投资处于“风险状态”的要求。


“风险状态”的决定因素

决定一项投资是否处于风险状态，需要考虑如下因素：
1. 基于204.6(J)(2)条款，有什么证据能证明，为获得处于风险状态的投资带来的收益，投资者已经投资了所需的处于风险状态的投资款?


2. 是否有(或将有)，为获得(不可赎回的)股权，资金已转款到或者承诺转款到一个新的商业企业的证明?


3. 是否有(或将有)，任何贷款或者抵押协议(mortgage agreement)、期票(promissory note)、担保协议(security agreement)或者贷款的其他证据，由投资者的个人资产(负主要个人责任)做担保，而非由新商业企业的资产做担保?


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